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发布时间：2025-04-05 13:18:17编辑：分丝析缕网浏览（52）

否则无生命力的政治，无配合的制度，决然无法成长。

孟德斯鸠亦强调优良政体须由美德支撑。他从经验里得出他的观念，而且必须经常加以改变，并改造他的理论，使其适合于必须应用这些理论的事实。



立宪党导民主制将党的领导、人民当家作主和依法治国三者有机统一在一起。一种政治制度的正当性或合法性在于其是否真正实现了它想要实现的价值，实际效果是检验制度的最终标准。资本主义以其特有的自由、平等和博爱全面控制人们的心理，特别是知识分子的大脑，资本主义意识形态下党争民主和三权分立是必然的制度设计。所以现实中的人是从极恶到极善的连续分布，绝大多数人都是既不极善也不极恶的人，也就是一般人。1939年10月，毛泽东在《(共产党人)发刊词》一文中，总结了两次国内革命战争的经验教训，提出了革命时期的三大法宝：统一战线、武装斗争和党的建设。

意识形态合法性的关键在于绝大多数老百姓和精英的自觉认同和接受。他根据谁统治和为了谁将政体分为六种：由一个人、一个小群体和多数人掌握权力，在每一种情况下，统治者又可以是为了统治者利益行事和为了整个共同体利益行事，分别为僭主政体、寡头政体、平民政体和君主政体、贵族政体、共和政体。如此一来，宪法对奴隶制的模糊用词和煞费苦心的自然消亡安排被彻底明确地翻转为支持奴隶制的扩张。

（第一条第九项、第四条第二项、第一条第二项）但与此同时，国会颁布了《1787年西北地域法令》（An Ordinance for the Government of the Territory of the United States, North-West of the River Ohio），五个新州由此诞生，该法令第六条规定：在该地域内不得有奴隶制度或强迫奴役，但因犯罪而依法判决之受惩罚者不在此例。[8]将宪法的退让和法令的前进合观我们会发现，国父们在宪法中的折衷和妥协并非对奴隶制的道德漠视和无能为力，而是在保证宪法得以通过的前提下将奴隶制圈定在既有的范围之内抑制它的扩张，相信立国所凭借之绝对自由平等观念在美国不断扩大的过程中足以让奴隶制自然消亡。宪法第十三修正案是在内战即将获胜、联邦业已保存的条件下通过民意的博弈而重申人人生而平等的条款，它从结构上清除了历史遗留的特殊主义危害，为未来定立了无可疑义的普遍自由平等原则，使合众国重回初衷之一。换言之，在林肯重塑美国政治和宪法结构的行动中，自由不仅是超越时间和空间的价值坐标，同时也是现实政治斗争最须依赖的合法性资源和制度性力量。

[34] 首先，人民主权意味着人民享有最高的决定权，但这并不意味着人民有权决定一切事情，突破自然法、违背自由平等、危害国家统一和安全的决定，即便是人民也无权做出。谁能够改变民意，谁就能改变政府。



[38] 参见林肯：第一次就职演说（1861年3月4日），载《林肯选集》，第178页，朱曾汶译，商务印书馆，1983。国会有权制定实施本条之相应立法。译文有调整，原文见Abraham Lincoln, Speech at a Republican Banquet (Chicago, Illinois, Dec 10, 1856), In Collected Works of Abraham Lincoln, Volume 2. New Brunswick, N.J.: Rutgers University Press, 1953, p. 385. [14] [美]雅法：《分裂之家危机：对林肯-道格拉斯论辩中诸问题的解释》，第389页，韩锐译，上海，华东师范大学出版社，2007。古尔佐总结了历史学家们对林肯强化权力的批评：他获得了史无前例的独裁权力，他把自己置于华盛顿一般的国父地位，客气的说他是民主时代的马基雅维利式政治家，不客气的则直接斥其为完全就是暴君、宪法的颠覆者。

雅法正确而明智地通过丘吉尔教导的政治一致性来反驳新废奴主义历史学家们对林肯言辞一致性的苛求。显然，如果使用同样的言辞，岂不是刻舟求剑或者守株待兔？。针对他们影响力巨大的错误论调，林肯诉诸《独立宣言》的人人生而平等原则，强调自由必须是平等的自由，这是合众国的立国之本。[41] 参见[美]汉密尔顿、麦迪逊、杰伊：《联邦党人文集》，第十五-二十三篇，程逢如等译，北京，商务印书馆，1995。

我还要补充说，白种人和黑种人的体质有差别，这种差别我认为将永远阻止两个人种的人在社会上和政治上平等地生活在一起。由此，林肯将平等变成了自由题中应有之义，自由也因此具备了明确的普遍主义品格，离开了平等的自由不仅是虚伪的，而且是软弱的、脆弱的。



[20]他确实也公开说过，我要说，我过去从来不赞成，现在也不赞成以任何方式使白种人和黑种人在社会上和政治上平等——我过去从来不赞成，现在也不赞成人黑人当选民或者陪审员，或者是黑人有资格担任公职，或者和白人通婚。[50] [英]米勒等编：《布莱克维尔政治学百科全书》，第201页，邓正来等译，中国政法大学出版社，1992。

林肯之所以如此坚持自由的普遍性，是因为他把握住了自由的根本逻辑：自由意味着尊重他人平等的自由。林肯自其政治生涯开始就是克莱的忠实拥趸，他早年为国家银行系统所作的辩护最为鲜明地反映了他的辉格党立场。这些都是在州人民主权冠冕堂皇的理论下放弃了普遍自由平等这个一所带来的必然结果。林肯最为熟悉也最擅长运用逻辑一致的力量，他洞悉自由与平等的内在一致性使他获得了《独立宣言》所蕴含的普遍主义的力量，而他对民意的深刻理解和高度尊重则体现了他对自由和民主内在一致性的理解，因此，他也获得了人民的力量。他谈论联邦的永久性针对的正是南部分离主义，他马上就接着说道，任何一个州都不能单凭自己的动议合法地退出联邦。然而，林肯对美国政治和宪法结构的升级并不止于第一次实践了通过宣告共和国紧急状态启动独裁权力克服分裂。

我们的政治民意的‘核心观念（central idea），从起初到最近一直都是‘人的平等。[8] [美]艾捷尔编：《美国赖以立国的文本》，第92页，赵一凡、郭国良主译，海口，海南出版社，2000。

本文原刊于《学术月刊》2017年第1期。我认为目前要达成保全联邦的妥协是不可能的。

在这个思路之中，联邦是各州的联盟，宪法只是合意，政治当中最具道义和力量的内容在人民（各州）手中，联邦无权将其占为己有。而且，林肯遭遇了诸多身后的批评，历史学家指责和非难他没有运用手中巨大的权力将解放黑人事业毕其功于一役。

[7]在独立之前，奴隶制的道德正当性已经遭到了普遍而有力的怀疑。在政治和宪法理论中，与林肯的联邦论构成对峙的是州人民主权论，比林肯长一代的政治家以卡尔霍恩（John C. Calhoun）为代表，和林肯同代的政治家以道格拉斯为代表违限私载，若受寄及寄之者，五十斤及一人，各笞五十。对这种行为，犯罪人仅实施买奴婢、马牛驼骡驴，已过价，不立市券这一行为还不够，还有期限这一定量的要求，即过三日。

若有军务要速者，加三等。本罪在坐赃致罪这一定性之下，然后以坐赃的数量标准，作为审判官认定犯罪的依据，即坐赃致罪一尺以上才构成犯罪。

在这里，审判官如何对公事应行而稽留，及事有期会而违者这一情形，宣告最终的刑罚，则必须根据一日笞三十，三日加一等，过杖一百，十日加一等，罪止徒一年半这一量刑方法与结果进行选择，无任何自由选择余地。比如，《户婚》第152条规定：诸州县不觉脱漏增减者，县内十口笞三十，三十口加一等。

举例来说，《户婚》第151条规定：诸里正不觉脱漏增减者，一口笞四十，三口加一等。再比如，《厩库》第211条规定的假借官物不还也非唐王朝重点打击的犯罪，为限制此罪的犯罪圈，《唐律》不仅对其有诸假请官物，事讫过不还者这一定性要求，而且还有过十日这一定量要求。

但尚未有学者对《唐律》定性与定量相结合的立法技术进行研究。⑤长孙无忌等撰：《唐律疏议》，刘俊文点校，北京：中华书局，1983年，第290页。本文以《唐律》定性与定量相结合的立法技术作为研究对象，以期弥补该方面的研究不足。内容提要：定性与定量相结合是《唐律》立法技术高超的集中反映。

在唐代，所有违犯律、令和部分触犯习惯、礼教的民事行为，一律视为犯罪，这符合唐代法律体系中刑民不分的特点。使人乃不依题署，误诣他所，因此稽程者，随所稽留，准上条行书稽留之程减二等，谓违一日杖六十，二日加一等，罪止徒一年。

若应合受田而不授，应合还公田而不收，应合课田农而不课，应课植桑、枣而不植，如此事类违法者，其中每一项内容即称为一事。它所采用的定性与定量相结合的立法技术既避免了刑法中只有定性所导致的犯罪圈扩大的弊端，而且还以其较为精确的定量技术，架设起了犯罪轻重和轻重不等的法定刑之间的阶梯。

再比如，《职制》第97条规定：诸官人从驾稽违及从而先还者，笞四十，三日加一等，过杖一百，十日加一等，罪止徒二年。此外，《户婚》第163条规定的卖口分田犯罪亦是如此。